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导论 1

一、问题与文献 1

二、私权与公权界限模糊领域及其行动规则的解读 4

三、合约安排与第三种强制的本质：法律与道德之外的规则 7

四、合约安排与第三种强制的作用：为私权与公权界限模糊领域 提供规则 11

五、合约安排与第三种强制在高校管理中的发现及其意义 16

六、本书的理路及其研究范式 19

七、本书的创新点 21

第一章 招生简章案中隐喻的合约安排 ——高校内部纠纷的困境与救赎 22

第一节 招生简章的法律之困 23

第二节 既有研究 26

一、既有研究的局限 26

二、第三法域的缺陷及其对本题的启发 28

三、本章的进路 30

第三节 救赎与合约选择 33

第四节 合约选择的根据 37

一、第三方控制体系的博弈分析 38

二、招生简章案中博弈格局的缺省、合约安排与制度选择 43

第五节 传统规则在合约选择中失范 45

一、民事关系与行政关系的逻辑错位 46

二、自主管理与强制义务的逻辑错位 48

三、第二方控制与第三方控制的冲突 49

第六节现行招生模式下的合约关系 50

一、我国高校招生模式的合约安排及其特点 51

二、我国现有招生模式下招生简章性质的合约安排 52

三、高校地位的合约选择 55

第七节 我国现行招生模式下解纷机制的合约选择 59

一、合约选择及第三种强制的隐现 59

二、招生简章性质的认定与纠纷解决机制的合约选择 62

三、合约安排与本案处理 63

第八节 合约安排的路径扩展 64

第二章 高校收费问题的解读 ——合约安排与法律漏洞的弥补 68

第一节 高校收费正当性标准的模糊与争论 69

第二节 国内外高校收费制度的比较研究 71

一、我国高校收费的现状分析 71

二、我国公办高校与民办高校收费的比较分析 72

三、外国高校收费制度的比较研究 74

四、政府对高等教育投入的比较研究 75

第三节 合约安排：高校收费制度的漏洞弥补 78

一、高校收费制度的法律漏洞 78

二、规范高校收费制度设计的合约安排 79

第三章奖学金召回制的规则隐喻 ——合约安排的规则支持 83

第一节 召回奖学金面临的规则缺陷 84

第二节 奖学金制度执行的合约选择 86

一、奖学金既非福利也非劳动成果 86

二、奖学金属于附条件的合约 88

第三节 合同规则在奖学金领域适用的选择 91

一、请求法院变更或撤销赠与合同 92

二、认定奖学金无效的制度选择 93

第四章“禁吻”校规的幽思 ——第三种强制是合约安排的保障 96

第一节 第三种强制——回应型社会中的法与道德之外的规范 97

第二节 法治理念中的第三种强制 99

一、法治之下的“合约安排”——第三种强制生长点 99

二、第三种强制的经验论证——“禁吻”校规的合约平台 100

第三节 第三种强制的限制因素 102

一、第三种强制的场域限制 102

二、第三种强制在校规领域的适用与限制 103

三、结论 104

第五章 大学生同居与传统解释的困惑 ——第三种强制彰显于私权与公权的博弈 107

第一节 私权与公权的博弈 ——人权的尊重与同居自由的冷思考 110

一、尊重人权与反思同居自由 110

二、人权是自由的权利 111

三、人权是自律的权利 111

第二节 人权在现实约束条件下的合约选择 ——第三种强制彰显的理据 112

一、法律在同居领域的无效 112

二、道德在同居领域的失效 113

三、人权的现实约束条件：自由与自律的合约安排 114

第六章 传统规则在大学自治领域的碎裂 ——第三种强制的适用场域 118

第一节“怀孕开除案”隐藏的悖论 119

一、性与理性的悖论 119

二、伦理与法理的悖论 120

第二节 大学自治与第三种强制的隐现 123

一、大学自治的由来与第三种强制的隐现 123

二、我国高校自主权的困境 125

第三节 传统诉讼的困境与第三种强制的适用场域 125

一、国外经验与启示 125

二、第三种强制的适用场域：传统诉讼的缺漏填补 127

三、高校可以在“法律保留”范围之外对学生进行管理并 制定规章 128

第四节 第三种强制的限制 129

一、学生诉权的绝对性与诉因的相对性 129

二、第三种强制的限定性 130

第七章 大学生结婚与制度解构 ——第三种强制的功能与法律冲突的规避 132

第一节 法律中心边缘化 134

一、法与社会关系的调适 134

二、法律冲突与调适 135

三、冲突的排解 136

第二节 第三种强制的功能 138

一、第三种强制是冲突法条之间的合约选择 138

二、第三种强制能够有效弥合不同路径中的规则断层 139

三、第三种强制可以消弭正义与秩序的间隙 140

第三节 第三种强制功能的实证 142

一、第三种强制的合理性 142

二、第三种强制的实证 143

第八章“作弊开除案”中隐藏的规则 ——第三种强制与法律的妥协 145

第一节 第三种强制与法律的冲突 146

一、寻找法律的“边界” 146

二、第三种强制与法律冲突的原因及其表现 146

第二节 第三种强制对法律的规避 147

一、第三种强制对法律规避的理论基础 147

二、第三种强制规避法律的意义 148

三、第三种强制对法律的规避：高校内部管理的合约安排 150

第三节 第三种强制与法律的妥协 152

一、第三种强制与法律妥协的必要性 152

二、第三种强制与法律妥协的原则 153

三、第三种强制与法律妥协的经验论证 155

第九章“伤害案”裁判冲突及其合约选择 ——第三种强制对法律的塑造 158

第一节 第三种强制与司法合约 161

一、第三种强制对法律的规避是裁判冲突的基础 161

二、司法合约是裁判冲突的前提 161

三、第三种强制对法律规避的本质：司法合约安排 163

第二节 第三种强制对法律塑造的机理 164

一、第三种强制是解决法律不敷适用的重要手段 164

二、第三种强制可以实现对个案正义的实质匡正 165

三、第三种强制能够修正立法目的 166

四、第三种强制可以增强法的稳定性与适应性 167

第三节 第三种强制对法律塑造的表现 168

一、推动对学生伤害事故的法律构成要件认识的深化 168

二、促进学生伤害事故的归责原则的完善 169

第四节 第三种强制对法律塑造的障碍 170

一、司法合约条件的限制：适法目的多元性 170

二、现行法的形式障碍 170

三、司法合约安排与理性裁判 173

第十章 第三种强制对合约安排的保障 175

第一节 合约安排的潜规则 176

一、自愿地接受或拒绝通过协商达成的合约条款 176

二、非公开强制性 178

三、分散或规避风险 178

第二节 合约安排的约束条件 179

一、内部约束条件：市场的有效性与资源的可交换性 179

二、外部约束条件：政府干预、交易者面临的压力 180

三、合约安排在高校领域适用中的约束条件 180

第三节 合约安排的无效与第三种强制的救赎 182

一、合约的非自愿与合约安排的无效 182

二、合约无效的非效率与潜规则的作用 184

三、第三种强制的救赎 186

四、第三种强制的价值重申 187

第十一章一项校改的潜流 ——第三种强制与法治 190

第一节 第三种强制的外化 192

第二节 第三种强制与法治的契合 195

一、法治的生长与第三种强制的伸展 195

二、第三种强制与当前高校改革的契合 196

三、中国高校存在的弊端及其解决机制 197

第三节 第三种强制与法治背景下的校改 198

一、第三种强制的诉求与可能 198

二、第三种强制的理念弘扬 199

第十二章 第三种强制与法制 201

第一节 第三种强制对完善法律制度的需求 201

一、我国高等教育法律制度的现状 201

二、高等教育法律制度的完善与第三种强制理论的引入 202

第二节 完善高校学生管理制度对第三种强制的追认 202

一、我国的立法现状与学生管理关系 202

二、有关学生管理的现行法律规范的缺陷分析 203

三、完善高等教育法制需要借助第三种强制 204

第三节 利益的失衡与第三种强制的矫治 207

一、学校与教师之利益分配缺陷与衡平分析 207

二、学校与学生之利益分配缺陷与衡平分析 208

三、学校发展与人才培养之利益分配缺陷与衡平分析 210

结束语 212

参考文献 213

后记 221

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