最高人民法院专家法官阐释民商法裁判疑难问题PDF格式文档图书下载

1．如何认定企业内部承包合同？ 3

2．销售方给付购货方增值税发票是否属于合同义务？ 3

上编 释疑解惑编 3

第一章 合同违约责任疑难问题的处理 3

第一节 《合同法》实施中的疑难问题 3

4．当事人在合同中约定违约方应当支付违约金，但未约定违约金计算标准的，如何处理？ 4

3．因销售方未给付增值税发票导致购货方不能抵扣进项税款，或销售方给付的增值税发票无效，致使购货方被税务机关依法追缴所抵扣进项税款，购货方可否以此作为损失要求销售方赔偿？ 4

6．如何认定合同履行中的抗辩权？ 5

5．当事人依据建设部《城市燃气管理办法》和北京市人民政府《北京市城市燃气管理办法》中关于滞纳金计收标准主张违约金的，如何处理？ 5

7．如何认定抵销权的行使？ 6

9．对《合同法》第158条“合理期间”如何理解？ 7

8．《合同法》第80条规定的“债权转让”如何认定？ 7

11．如何确定违约损失赔偿数额？ 8

10．合同无效与诉讼时效期间的适用如何认定？ 8

13．借款人未按约定使用借款，金融机构提前收贷的利息及损失是否保护？ 9

12．如何认识代位权？ 9

15．如何行使抵销权？此类案件如何审理？ 10

第二节 合同案件审理中的疑难问题 10

14．如何计收贷款利息、罚息和复利？ 10

17．当事人认为约定的违约金数额或计算标准偏高、偏低而要求调整，法院以何标准作为是否进行调整的判断依据？在缺席审理情况下能否进行调整？ 11

16．如何认定违约金计算标准？ 11

19．最高人民法院《关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》与《合同法》第402条规定是否存在冲突？委托人、受托人和借款人共同订立一份三方委托贷款协议，由于借款人不按期还款而发生纠纷的，委托人能否直接起诉借款人？ 12

18．当事人的约定违约金明显高于司法解释的规定，但双方当事人未有异议，法院应以当事人意思为准，还是按司法解释判决？ 12

21．复利按中国人民银行的规定，只在借款期内计算。逾期不存在计复利，只有按逾期罚息执行。1995年12月21日某企业向建行借款195万元，期限一年，利率执行人民银行的法定利率，并在合同中明确约定随法定利率的调整而调整利率。在合同中并未约定复利。同年该企业又从建行借30 13

20．以金融机构为出借人的借款合同中，关于利率执行的问题，普遍以人民银行制定的法定利率为合同利率，并且约定随法定利率的调整，同时调整合同利率。特别是在格式合同中有分期分批的约定。但是分期不同，法定利率不同。原合同约定的是中长期利率，而分期偿还出现变中长期为 13

23．甲、乙双方签订了加盟合同，甲授权乙可用其字号经营其品牌，在经营期限，甲口头承诺可给予乙三年的经营期，但实际却给了乙一年的授权经营。请问：乙如何才能在一年的授权期后保证甲继续给予其加盟权，保证其能持续经营下去？甲以自己的名义与丙签订了场地租赁合同三年， 14

22．原告诉请要求被告偿还为其垫付的房屋装修款8万元。但原告提交的证据系被告写给原告的一份证明，载明：双方合伙不成，同意抽回投资款8万元。该案应如何定性，是借款还是合伙纠纷？ 14

25．若房屋租赁合同并未约定提前解约赔偿责任的具体数额，在租赁期间承租／出租方提前解除合同，则解约方向对方承担赔偿责任具体包括哪几项费用？ 15

24．乙方从甲方处购得固定资产并以此来经营，双方为此签订了分期付款合同。由于乙方经营缺乏资金，甲方通过关系／担保，以乙方所购固定资产作为抵押，为乙方从银行贷了款。（注：分期付款合同中规定，乙方在分期付款的金额付清之前，不得对所购固定资产进行转让／卖，抵押贷 15

27．对委托理财合同、主体（委托人）适格与否对合同效力的影响有几种？ 16

26．公司为开拓业务，外聘经纪人进行营销并与经纪人签订经纪人协议，协议约定：公司与经纪人并无劳动合同关系，不承担经纪人的保险等等，仅向经纪人支付业务提成，若公司与经纪人发生纠纷，则两者间关系如何定性？若经纪人开拓业务时，因其违法、违规行为导致客户损失，客户 16

29．对于可撤销合同，过错方（如欺诈、胁迫方）可否在对方不同意解除的情况下主动提出解除合同？ 17

28．2001年1月订立的委托理财合同约定了保底收益，证券公司依合同约定支付了收益，并于2002年履行完毕。2005年证券公司起诉要求委托人返还非法利息。问：（1）2001年1月对委托理财没有相关法规、规章进行规范，保底条款是否导致合同无效？（2）无效合同是否受诉讼时效约束？ 17

31．甲企业将其资产租赁给乙企业经营，乙企业在经营过程中，由于利用甲企业的设备在生产过程中污染严重，被国家和地方政府查封，并勒令关闭。请问：甲乙所签订的租赁合同是否有效？是可撤销还是可解除的合同？ 18

30．一栋房屋租赁期满后，承租人表示不再承租，房屋所有人又与他人签订了房屋租赁合同，但原承租人仍占据房屋拒不退出，导致房屋不能向新承租人交付，此时，新承租人起诉要求出租人履行合同交付房屋，法院能否以标的物被案外人占有而认定新的租赁合同不能实际履行？ 18

33．李某雇佣赵某等人搬运钢管，在搬运中赵某等人提出搬运钢管的进度慢，让李某在原搬运费的基础上再加30元，准备花50元雇一四轮车搬运，雇主李某同意加30元运费，随后搬运工赵某联系到王某的四轮车，用王某的四轮车进行搬运钢管。请问，雇主李某与四轮车车主王某之间是否存 19

32．合伙竞买拍卖物后，竞买后合伙人所占份额的问题二人共同向拍卖机构各自交纳等额的保证金，共同参加了拍卖并成交，双方共同与拍卖公司签订确认书及确认合同，并交纳了等额佣金，后在拍卖公司最后交款日，其中一个人全部交纳了拍卖价款，另一人认为具有共同所有权（即等额 19

38．违反附随义务是否可以作为一个单独、独立的诉请受理？应如何认定违反附随义务的责任后果？ 20

37．双方虽立下借条，但并无借贷关系，实际上是赠与关系的，后赠与人未实际交付，受赠人是否可以该借条主张对方还款？ 20

34．社会慈善组织之间由于赠与关系发生的纠纷，是否属于人民法院受案范围？ 20

35．受赠方在捐赠财产的使用上违背赠与人的意愿，赠与人是否有权撤销赠与合同？ 20

36．债权能否赠与？ 20

39．当前在审理借款合同纠纷案件中，经常遇到这样的问题：（1）债权转让纠纷，在该类案件中涉及资产管理公司诉讼的案件相对比较好处理，但有的案件并不是银行与资产管理公司之间的债权转让，而是银行与某些企业之间发生的债权转让，这种情况下，企业取得债权后起诉债务人， 21

40．甲系从乙单位分离出来的一个主体，分离不久乙与善意相对人丙签订了房屋租赁合同一份（此时该房屋登记所有人为甲），该房屋所有人甲明知但两年内并未提异议。两年后，甲以丙为被告，提出侵权之诉，主张丙退还房屋、赔偿两年的房屋租赁费。一审法院依法追加乙为本案共同被 22

42．《合同法》实施前签订并有效的合同，如果履行期延期至今，但其内容违反了现在的法律或行政法规，一方起诉主张合同无效，如何处理？ 23

41．甲、乙换住房屋，甲出售房屋，乙能否主张优先购买权？ 23

44．甲公司为上市公司，信息披露及时，章程、贷款信息、股东会决议等均按时充分披露。乙银行与丙方（冒充甲公司的工作人员）签订了一年期贷款合同，该贷款合同的甲公司公章虚假。一年未满，乙银行利用前贷款合同未用完的授信额度三次循环放贷，以偿还前一年贷款本金，此后一 24

43．在企业之间借贷案例中，如果其中一个企业后来通过新的协议与第三方形成了新的债权、债务关系。在新的协议中把原借贷关系中约定的利息作为本金，以此为基础，又重新约定了新的利息（相当于借贷合同中的利滚利），这种情况怎么处理？ 24

46．关于追加起诉债务人有何办法？ 25

45．如果委托方下达了交易指令，但由于受托方的过错致使交易未完成。次日股票下跌，此情况下造成的损失也属于市场风险吗？ 25

48．当事人在借款合同中对逾期还款、违反借款合同用途等违约行为约定支付违约金而不是计收利息，应如何认定其效力？ 26

47．合同中违约条款的设计及如何防范合同条款设计中的法律风险？ 26

49．关于违约金调整的问题原告某购房人与被告某开发商签订商品房买卖合同，在合同中，开发商承诺一些基础设施达到如下使用条件：如燃气月底开通。合同中开发商承诺如在期限内达不到以上使用条件，开发商按总房价日万分之五承担违约金。后开发商并未在期限内兑现该承诺，原告 27

第三节 商品房开发与建筑承包合同纠纷案件中的疑难问题 27

51．（1）在个人住房按揭贷款合同中，因借款人没有按期还款，债权人主张解除合同、收回贷款的，其利息如何计算？（2）在合同期限未满、债权人仅诉请收回贷款但未诉请解除合同的情况下，法院可否主动判决解除合同，并判决准予收回贷款？ 28

50．开发商与某购房人签订了购房合同，购房人已向开发商交纳了定金。数月后，开发商要提高房价，也同意双倍返还定金，购房者要求按原购房合同履行。该案怎样处理？ 28

52．《合同法》第286条规定的建设工程价款优先受偿权与约定抵押权的关系，建设工程价款优先受偿权的规定是否具有溯及既往的效力？ 29

54．《合同法》规定建设工程合同包括勘察、设计、施工三类合同，而没有规定这三类合同的适用范围。后最高人民法院公布了《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，在审判实践中如何正确衔接适用以上法律文件？ 30

53．建设工程施工合同的实际施工人能否直接向发包人主张类似《合同法》第286条规定给承包人的优先受偿权？此类案件中诉讼主体应当如何列明？ 30

56．购房人要求，其购房款由另一个与合同无关的企业法人支付，此种要求对开发商有无风险？ 31

55．夫妻两人自婚前共同供楼，但按揭款均从其中一人账户转账，且双方没有订立财产约定。在司法实践中，如何认定该房屋权属？ 31

58．甲公司与乙建筑公司签订了施工合同，要履行合同时，新设公司丙（为有限责任公司，甲是丙公司的小股东）取得了法人资格，因为甲乙公司的建筑标的是建厂房（实际是丙公司的厂房），因此实际履行合同的是丙公司与乙公司，包括工程建设期间以及工程竣工结算都是丙公司和乙公 32

57．如何理解最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷的解释中第2条与第4条？ 32

59．最高人民法院《关于商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第18条规定，由于出卖人的原因造成买受人在有关期限届满未能取得房屋权属证书，出卖人应当承担违约责任。合同没有约定违约金或损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金 33

61．某公司有一工程项目向外发包，委托A联系一家施工队，A找到了B，给B介绍了此工程，经B与该公司协商后达成了施工协议，并进行了施工。后A以居间人的名义向B索要中介费，B曾支付A2000元。《合同法》第424条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或提供订立合 34

60．在商品房按揭贷款中，开发商为购房人向银行贷款提供阶段性保证担保。合同约定：“保证期间为，自贷款合同生效之日起，至合同项下房屋取得房产证，并办理完毕抵押登记，将他项权利证书交回到贷款人手中为止”。该约定是否属于附条件民事行为？ 34

62．甲为某房地产开发公司，2003年，该公司开发建设商品房时，将建设工程发包给乙建筑公司。乙建筑公司虽具有相应的资质等级，却未实际施工，而是由丙建筑公司在征得乙建筑公司及甲公司的同意后，借用乙的资质，具体组织了该项工程的实施。与此同时，丙公司的法定代表人 35

1．不良资产剥离的法律性质：债权转让还是合同转让？ 36

第一节 不良资产收购中的法律问题 36

第二章 金融不良资产处置焦点法律问题的处理 36

2．原债权银行向金融资产管理公司进行的部分债权转让，如不符合国务院规定的剥离条件和范围，该种债权转让是否有效？ 37

4．不良债权转让生效日如何确定？ 38

3．不良债权剥离应履行的通知程序与普通债权有何不同？ 38

5．金融资产管理公司收购的不良资产在性质上区分为债权类、实物类、股权类资产，一部分非债权类资产的转让采取了债权转让的方式进行，其中存在的瑕疵及对该等瑕疵的弥补应注意哪些问题？ 39

7．最高额抵押、最高额保证债权的主债权未届满决算期能否转让？已经转让的该债权以及从债权是否有效？ 40

6．原债权银行以零价格转让其持有的实业投资项目的股权或股份，由于该等实业项目存在诸多问题，例如出资不实、抽回出资等问题，是否会造成金融资产管理公司被债权人追索，如何规避这种风险？ 40

8．债权银行发布的债权转让通知或者载有债权转让通知的报纸公告能否对债务人产生诉讼时效中断的效果？能否产生对保证人主张权利的效果？ 42

第二节 不良资产管理中的法律问题 42

9．金融资产管理公司受让债权后，能否通过报纸公告方式向保证人主张权利？ 43

11．金融资产管理公司向法院申请支付令，债务人提出书面异议的，能否产生诉讼时效中断的后果或向保证人主张权利的后果？ 44

10．金融资产管理公司通过邮递、公证送达方式向债务人、担保人主张权利，在满足何种条件下方为有效？ 44

12．金融资产管理公司向人民法院提起诉讼后又撤诉的，能否产生诉讼时效中断的后果或向保证人主张权利的后果？ 45

14．超过诉讼时效期间借款人在催款通知单上签字或者盖章的是否具有法律效力？ 46

13．金融资产管理公司与债务人或／及担保人签署债权转股权协议，但尚未得到国家有权机构批准的，如何维护该等拟转股债权的诉讼时效和保证期间？ 46

16．借款人分期还款情形下，诉讼时效应当如何起算？ 47

15．保证人在保证期间过期后，在金融资产管理公司送达的催收通知上签字或明确表明愿意继续承担担保责任的，该等行为是否有效？ 47

18．国有划拨土地使用权是否属于债务企业的责任财产？ 48

17．涉及国有划拨土地使用权资产处置中的法律问题包括哪些形态？ 48

第三节 不良资产处置中的法律问题 48

19．未采取公开、竞争方式协议转让债权的，该债权转让行为是否有效？ 49

20．金融不良债权的受让人主体是否应受限制？ 50

21．第三人受让金融资产管理公司债权后，是否享有利息求偿权？ 53

23．金融资产管理公司对外转让债权是否可以通过报纸公告方式履行《合同法》规定的通知义务？ 54

22．诉讼项下债权转让后，申请强制执行主体变更问题应注意什么？ 54

24．债转股协议签署后，担保人未对拟转股债权的履行进行担保：第一，债转股协议生效前，原借款合同项下的债务人、担保人的权利义务状态；第二，如债转股协议最终因条件不成就而不生效，各方当事人的权利义务状态，金融资产管理公司如何在此情况下最大限度地维护自己的利益？ 55

25．债权凭证制度相关问题如何认识？ 56

26．债务人违反债务重组协议约定义务的法律后果是什么？ 57

28．金融资产管理公司超越《金融资产管理公司条例》规定的经营范围，受托处置转让非金融资产管理公司的企业债权，是否也能适用最高人民法院对金融资产管理公司处置国有商业银行不良贷款的司法解释？ 59

27．已注销企业的债权是否能够转让？ 59

30．金融资产管理公司未按《条例》的“处理转让程序”和“保护国有资产，不得流失”的规定，以2 ％的折价率处置不良贷款，是否属于民事意思自治的一般民事行为？还是法律方面出现的重大的正当事由？出现国有资产大量向民营企业流失合法吗？ 60

29．司法解释“公告送达”方式仅适用金融资产管理公司和其转让直接受让人，第二、第三的受让人是否适用相关的司法解释？ 60

32．最高人民法院《关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》中“二、国有商业银行（包括国有控股银行）向金融资产管理公司转让不良贷款，或者金融资产管理公司收购、处置不良贷款的，担保债权同时转让，无须征得担保人的同意，担保人仍应在原担保范 61

31．“在债务人的全部财产不能偿还债务的情况下，担保人承担偿还责任”同“债务人不能履行偿还债务的情况下，担保人承担责任”，有无区别？ 61

2．保证期间已过，保证人签收“催收贷款通知书”，是否承担保证责任？ 63

1．国家机关提供担保的效力如何认定？ 63

第三章 金融担保责任疑难问题的处理 63

第一节 《担保法》与司法解释实施中的疑难问题 63

4．在连带责任保证债务的诉讼时效期间内，法院受理主债务人破产申请，债权人申报破产债权并在破产程序终结时，就未受清偿部分的债权向保证人主张权利，保证债务诉讼时效期间应当依据《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（简称《担保法司法解释》）第36条， 64

3．保证人在诉讼中未就保证责任期间已过提出免责抗辩，法院可否主动免除保证人的保证责任？ 64

6．主债务已过诉讼时效或保证期间已届满的情况下，保证人在催款通知书或其他书面文件上签字或承诺是否有效？ 65

5．《公司法》第16条和第149条规定的公司担保责任如何认识？ 65

7．保证合同无效后时效期间如何计算？ 66

9．对《担保法司法解释》第67条第2款规定如何理解？ 67

8．对《担保法司法解释》第38条与《担保法》第28条的关系如何理解？ 67

12．如何理解债权转让对保证人的效力？ 68

11．如何理解“主债务的诉讼时效中断，保证债务的诉讼时效亦中断”？ 68

10．开证担保人对进口押汇是否承担责任？ 68

15．《担保法》实施前设定的保证担保债权的保证期间如何认定？ 69

14．如何认定最高额抵押担保主合同债权的特定化及抵押权的转让？ 69

13．如何认定最高额保证的债权特定化及保证责任承担？ 69

16．抵押人将其拥有的国有划拨土地使用权向债权人设定抵押，并依法办理了抵押登记手续，但未办理政府审批手续的，该抵押是否有效？ 70

17．附着于国有划拨土地使用权之上的建筑物单独办理了抵押登记手续，但国有划拨土地使用权未一并抵押的，建筑物抵押的法律效力如何？ 71

18．土地使用权与地上建筑物分别抵押的效力如何认定？ 72

19．主债务人破产终结后向保证人主张权利的6个月期间与原法定或约定保证期间的关系如何认识？ 73

20．最高额保证、最高额抵押制度的异同？ 74

21．外汇额度担保的性质及效力如何认定？ 75

22．事后抵押的效力如何认定？ 76

23．借新还旧时设定的抵押是否属于事后抵押并一律认定无效？ 77

25．如何理解《担保法司法解释》第12条第2款的规定？ 78

24．未经担保人同意而单方认可债务人债务转移行为而是否导致担保人脱保？ 78

26．最高额保证的保证期间如何计算？ 79

29．农户将耕地转租给大户经营，作为承租方的农业经营大户能否将已支付对价的耕地租赁权益作为担保物向银行申请贷款？这种担保是否认定为有效？ 80

28．1994签订的借款（保证）合同中表述：“保证人保证在债务人未能按期还款时承担经济责任。”该表述是否可以认定为一般保证？即“未能按期还款”是否等同于“不能履行”？ 80

第二节 担保案件审理中的疑难问题 80

27．银行可否未经法院判决，而直接划扣保证人的银行账户以代还借款人的借款？其擅自划扣是否构成侵权？保证人可否起诉要求银行承担侵权的民事责任？ 80

31．有一块地面积1万平方米，有产权证，地上建筑物占地面积5000平方米，没有产权证：（1）仅以土地使用权抵押，应到哪个机关办理登记手续？可否抵押？（2）抵押合同待定，抵押物包括土地和地上建筑物，但仅办理土地部分的抵押登记手续，合同的效力如何？抵押权人对地上建筑 81

30．就外出劳务人员的行为提供担保是否有效？如何看待法经函〔1990〕73号认定就外出劳务人员的行为提供担保不是经济担保，人民法院不应受理，而应通过行政措施解决的复函？ 81

35．董事会以公司名义提供担保，出具盖有经董事会通过的公司印章是否有效？是否应提交经董事会成员签字的有关证据？ 82

34．银行在保证期间内向保证人主张债权，对于在债务人破产期间申报该债权，此时银行是否可适用《担保法司法解释》第44条第2款的规定，于破产程序终结后6个月内重新向担保人主张？ 82

32．最高额抵押是否一定要同时提供一份最高额债权债务合同才能办理抵押登记手续？登记机关强制要求应怎么处理？ 82

33．股权剩余价值1000万，第一次质押担保500万，剩余价值能否再次质押？ 82

38．事业单位担保无效的情形？如何理解事业单位的公益性质？ 83

37．最高额抵押是否能用于表外业务（银行）？ 83

36．先用土地抵押，房屋建好后又以房产抵押，如何处理？ 83

41．A公司向B银行贷款，由C公司担保，贷款期限届满后，A、C公司都没有还款，后A公司破产，B银行向法院申报债权，但未向C公司主张权利，破产终结1年后，B银行向法院起诉要求C公司还款，请问，（1）B银行向法院申报债权是否构成向C公司主张权利，诉讼时效中断？（2）C公司是否 84

对外借款和担保的决定权属于谁（股东会还是董事会）？ 84

39．公司违反公司章程规定对外担保的效力如何认定？ 84

40．如果章程只把公司法中的股东会和董事会的事项照搬进去，此时 84

43．某单位向银行借款，用自己的办公楼进行抵押，办公楼房屋抵押进行了抵押登记，但办公楼附着的土地使用权是国有划拨土地，未经国土资源局进行审批或登记抵押。该单位的办公楼房屋抵押是否有效？根据土地和房屋的不可分割性，是否判决办公楼抵押无效？ 85

42．如果保证函虽有银行可自行划扣的陈述，但同时说明银行在划扣前应先书面通知保证人履行保证责任，在保证人未按期履行上述保证责任时，银行才有权行使划扣权，在此情况下，银行未书面通知时，自行划扣是否构成侵权？ 85

46．根据《担保法司法解释》第44条第2款的规定，债权人是否可以以送交催收债权通知书方式通知保证人承担保证责任？还是必须以“提起诉讼”的方式来要求保证人承担责任？ 86

45．同一借款人在某一银行部分贷款抵押担保，部分贷款保证担保，因借款人未按期还款，银行提起诉讼，按担保方式不同分为两案在当地区法院起诉（两案标的均略大于管辖权限）。区法院受理后作出判决，银行胜诉。但其中保证担保一案因保证人不服上诉至市中院，市中院以管辖权为 86

44．甲向银行贷款，乙为保证人，甲逾期未还，银行起诉甲和乙。但保证期间已过，乙在催款通知上以担保人名义签名，但以超过诉讼时效抗辩拒绝承担保证责任，银行未主张形成新的担保合同，仅以未超过诉讼时效要求乙承担保证责任，法院能否判决以乙形成新的保证合同让其担责？ 86

48．夫或妻一方登记财产所有权，在设定抵押时是否必须经夫妻双方共同同意？若夫妻共同在抵押合同中签名，是否应列夫妻为共同被告？ 87

47．划拨土地上的建筑物被抵押，在破产时该划拨的土地可否视为抵押物？如何处理？ 87

50．债权人主张直接以抵押物或质押物、留置物变价受偿的诉讼程序如何操作？法律文书如何表达？ 88

49．将集体土地上的房屋设定抵押是否有效？ 88

51．在借款抵押合同中，须登记生效的抵押合同未办理登记手续，且未在规定的期限内补办，抵押人只将权利凭证交付抵押权人，现抵押人请求抵押权人返还权利凭证，该请求能否得到支持，为什么？ 89

52．1994年甲单位向乙银行借款30万元，丙单位提供房产抵押担保，借款期限一年，到期后长达十年内，乙未向甲主张债权，也未向丙主张抵押权，2005年丙向法院起诉，要求乙返还抵押物的产权证书，一审判决支持丙的诉讼请求，《担保法》实施以前的行为，抵押权的存续期间如何处理 90

54．同一财产上设有多个抵押权，次序在后的抵押权所担保的债权先到期且债权人提起诉讼的，应如何处理？ 91

53．原告在一起借款合同案件的执行阶段，为两个被担保人履行了债务。原告提交的证据有一份执行阶段他方自行出具的保证书，还有执行法官出具的笔录。该两个被担保人都未在保证书上签字盖章，但对原告履行保证责任的行为未予反对，法院制作执行笔录时也在场。（1）该原告能否 91

2．保险合同属于双务合同，在保险合同成立并生效后，投保人未交纳或未足额交纳保险费的情况下，发生保险事故，保险人是否应承担保险责任？保险人可否主张双务合同中的同时履行抗辩权或后履行抗辩权？ 92

1．如何辨别《保险合同》中的免责条款？ 92

第四章 保险案件审理中疑难问题的处理 92

4．保证保险合同法律性质、当事人诉讼地位及能否于同一诉中一并解决投保人（借款人）的债务清偿责任和保险人的保险责任？ 93

3．如何理解《保险法》第17条投保人应当履行如实告知义务？如投保人不履行如实告知义务，是否必然承担不利的法律后果？ 93

5．保证保险合同与作为其基础的买卖、借款合同之间是否存在主从关系？债权人（同时也是被保险人）能否依据买卖、借款合同和保证保险合同，向人民法院一并起诉债务人、保证人和保险人？如可以，债务人、保证人和保险人之间应按什么顺序承担责任？ 94

7．银行、汽车经销商、保险公司三方订立协议，约定：客户用银行贷款购买汽车经销商的车，在保险公司办理抵押担保，一旦出现事故，约定有赔偿比例。汽车经销商受银行委托代收欠款，约定每月回收款按时存入银行指定账户，否则承担连带责任。同时，汽车经销商与客户订有售车协 95

证合同抑或按保险合同确定诉讼时效？ 95

6．在保证保险的保险期内未提起诉讼，是否超过诉讼时效？是按保 95

8．在人身保险合同中，当投保人与被保险人不是同一人时，投保人若想解除保险公司是否应征得被保险人同意？如被保险人不同意解除合同的，投保人和保险人协商一致，是否可以解除保险合同？如不能解除合同，而投保人又无力支付保费，怎么处理？ 96

10．某甲以分期付款形式从某运输公司购买汽车一辆搞运输，车款未付清之前，登记车主为某运输公司，运输公司以自己名义购买了保险。期间发生车祸，死亡几人。（1）死者家属能否以自己名义起诉保险公司？（2）某甲能否以自己的名义起诉保险公司赔偿车损？ 97

9．《道路交通安全法》中规定的强制第三者责任险和投保人向保险公司购买的机动车辆保险中的第三者责任险的关系？交通事故中的受害者能否依据《道路交通安全法》的规定以侵权行为人向保险公司投保了第三者责任险，而将保险公司作为侵权纠纷案件的第三人提起诉讼，要求保险公 97

11．《道路交通安全法》中关于第三者强制责任险的规定。（1）如何确定保险公司的法律地位（被告或第三人）？（2）保险公司是否应该首先承担责任，余额由当事人承担责任？如有的法院一旦发生交通事故，判决时首先由保险公司在投保范围内承担赔偿责任，余额由肇事方按比例承担 98

13．保险车辆发生交通事故，受害人将肇事司机（交通事故责任人）和保险公司作为被告，请求法院判赔其人身伤害损失费用，该案中人民法院是否可将保险公司列为被告使其到庭应诉？ 99

12．投保人王某为所雇佣司机分别购买了两份由某人寿保险公司委托某保险代理公司代理销售的世纪太平如意卡保险，并交纳了保险费，每份卡的意外伤害保险金额为8万元人民币，保险期间一年，受益人为投保人，投保后不久，两司机因发生交通事故死亡。投保人即向某人寿保险公司提 99

15．夫妻关系存续期间，妻子入了一份鸿泰分红保险，交纳保险费一万元，受益人为妻子本人，现丈夫提起离婚诉讼，并要求分割保险费一万元，此一万元保险费是否能作为夫妻共同财产分割？ 100

14．某私营企业业主为其员工投保人身意外伤害险，交纳保费后，保险公司为其出具了收据，收据上亦写明了保险单号。之后，在尚未签订保单时，该企业的员工发生意外死亡事故，企业向保险公司报案，要求理赔，此时保险公司要求企业签署保险合同，因时间问题企业拒签。保险公司以 100

16．甲购买乙一辆汽车，车辆款已付清并交付，甲也同时买了原来乙投保的车辆保险单，但在交车时未通知保险公司，在办理车辆过户期间内第5日尚未过户的情况下，甲驾车发生事故，造成车辆毁损，甲和乙向保险公司报赔，保险公司以转移车辆需通知保险公司为由拒赔。（1）甲是否有 101

17．关于保险赔偿标准问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）于2004年5月1日正式生效。但是，实践中有大量保险合同签订于2004年5月1日之前，但合同期限跨越2004年5月1日。该部分合同约定的赔偿范围、项目和标准是按照《 102

18．某甲通过天津某乙购买新的蓝鸟轿车一辆，天津一汽贸公司开具发票，购买价25.2万元，后保险公司代理人找某甲投保，某甲明确告知保险公司代理人，该车系新车，还没有牌照和行驶证，但保险公司代理人看到该车后，告之投保人某甲，上牌照后在保险合同上写上也可以，后某甲以 103

19．在两个保险案例中，其中一个对发生事故一次免赔10％认为无效。另一个对车辆被盗规定的20％绝对免赔率认定有效，请问二者有什么实质上的差别？两个案例中都是经公安机关认定为火灾的原因不明，为什么一个承担保险责任，而另一个不承担？保险公司的经营是否合理，由谁来认 104

21．在审理涉及保证保险的消费信贷案件中，如何把握借款银行与保险公司签订的保证保险合作协议，银行与销售商签订的消费贷款保证担保协议，借款合同、买卖合同之间的关系？如果在银行与销售商签订的消费贷款保证担保协议中既约定销售商为在销售商处购买并在银行办理消费贷款 105

20．原告在当地县购买一份人寿保险，该保单约定：当发生争议时，双方协商解决，协商不成的，由保险单签发地法院管辖。如何确定保险单的签发地？是保险公司的分公司所在地，还是各县的营业部所在地？原告主张是购买地即县营业部为保险单签发地，而被告主张是分公司所在地的市 105

23．在车辆保险合同中，车辆驾驶人酒后驾驶车辆或驾驶人驾驶证有效期满后未进行检验期间，发生交通事故，对产生的损害后果及第三人的人身损害，保险公司应否承担保险责任？为什么？ 106

22．如果在银行与销售商签订的销售贷款保证担保协议中明确约定了保证保险事故发生后的赔偿顺序：即先由保险公司赔偿应赔偿金额的90％，而后剩余部分由乙方负责赔偿，最后是销售商和保险公司对借款人进行追偿，但银行先依据借款合同起诉借款人，法院如何处理？ 106

25．《保险法》第51条规定，第三人可以根据法律或合同约定，直接向保险人主张权利，这里的法律规定是否包括《道路交通安全法》第76条、《合同法》中代位权等？在第三人责任险诉讼中，保险公司的诉讼地位如何确定？ 107

24．在人寿保险合同中，由保险公司业务人员填写的“合同”中的“如实告知”如何理解？例如：投保人在异地大额投保后又在本地投保，而合同上载明情况是“否”，对此，双方各执己见：投保人认为“否”仅指询问是否在本地投过保；而保险公司则认为是包括本、外地的所有投保情况 107

2．股东资格取得如何认定？ 109

1．公司类案件的审判管辖如何确定？ 109

第五章 公司法适用与疑难案件问题的处理 109

第一节 《公司法》适用中的疑难问题 109

3．如何理解产权的内涵和外延？ 110

5．股东会会议的召集人怠于召集会议的处理如何认定？ 111

4．股份转让的效力如何确定？ 111

7．如何认定公司章程的效力？公司章程与《公司法》条款规定不一致时如何适用法律？ 112

6．清算程序是否公司履行债权债务的前置程序？ 112

8．司法实践中应如何认定股东是否履行出资义务？ 113

9．股东虚假出资应承担哪些民事责任？ 114

10．《公司法》对一人有限责任公司有何特殊法律规制？ 115

11．有限责任公司长期不分配股利，股东可以采取什么措施？ 117

12．股东在什么情况下可以提起股东代表诉讼？ 118

13．股东代表诉讼中当事人的诉讼地位如何确定？ 119

15．如何看待有限责任公司股东之间承包经营协议的效力？ 120

14．公司陷入僵局后应如何处理？ 120

16．出资不实股东能否以公司利润弥补出资？ 121

17．股东转让股权后还能否就转让前的公司利润享有分配请求权？ 122

19．股东在什么情况下要对公司债务承担法律责任？ 123

18．实践中，中小股东可以采取哪些利益保护措施？ 123

20．如何追究公司发起人在发起设立公司中不当行为的民事责任？ 125

21．有限责任公司股权转让合同何时生效？ 126

22．有限责任公司股东的优先购买权受到侵害时应如何处理？ 127

23．股东能否部分行使优先购买权？ 128

24．如何认定“阴阳”股权转让合同的法律效力？ 129

25．如何看待隐名股东的法律地位？ 130

27．股东资格到底怎么确认，有无统一的思路？ 131

26．有限责任公司股权转让导致股东人数超过50人应如何处理？ 131

29．公司股东退出公司后，又以公司在其股东资格存续期间，对其隐瞒真实经营状况为由，诉请对公司行使知情权。公司原股东是否具备提起知情权诉讼的主体资格？ 132

第二节 知情权诉讼中的疑难问题 132

28．2006年1月1日前受理的案件，至今正在审理中，是适用修改前还是修改后的《公司法》？ 132

32．有限责任公司股东行使知情权的范围应如何确定？ 133

31．公司股东以公司其他股东或公司董事、监事、经理为被告，提起知情权纠纷诉讼应如何处理？ 133

30．公司被依法注销后，原公司股东对公司其他股东、原法定代表人或高级管理人员为被告主张知情权的纠纷应如何处理？ 133

35．公司监事能否以其知情权受到侵害为由对公司提起知情权诉讼？ 134

34．存在出资瑕疵的股东是否可对公司行使知情权？ 134

33．有限责任公司股东请求对公司账簿行使查阅权是否应受一定持股比例的限制？ 134

38．上市公司股东请求确认公司股东大会或董事会决议无效或要求撤销股东大会或董事会决议的纠纷是否受理？ 135

37．股东依据新修订的《公司法》第22条第1款规定，请求法院确认公司股东会或者股东大会、董事会决议无效，是否必须在决议作出之日起60日内行使？ 135

36．股东对公司提起知情权纠纷诉讼，将会计师事务所列为第三人或申请会计师事务所作为第三人参加诉讼应如何处理？ 135

第三节 股东请求与确认之诉中的疑难问题 135

41．对《公司法》第183条规定的“持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东”如何理解？ 136

40．因对公司印章控制权引发的纷争如何确定案件性质？ 136

39．股东依据新修订的《公司法》第75条规定，请求公司收购其股权的起诉期限应如何把握？ 136

45．法院判决驳回股东请求解散公司的诉请后，该股东重新提起解散公司诉讼是否应受一定限制？ 137

44．股东在提起解散公司诉讼的同时要求对公司进行清算，应如何处理？ 137

42．对已受理的股东解散公司诉讼案件应如何计收案件受理费？ 137

43．法院对符合受理条件的股东请求解散公司案件，裁判主文应如何表述？ 137

48．股份合作制企业在职职工要求退股应如何处理？ 138

47．持股职工请求向企业以外的单位或个人出让股权应如何处理？ 138

第四节 股份合作制公司案件中的疑难问题 138

46．如何确定股份合作制企业章程约定事项的法律效力？ 138

52．持股职工在章程约定的退股事由出现后不同意退股，提起股权确权诉讼应如何处理？ 139

51．股份合作制企业股权转让的价格应如何确定？ 139

49．对股份合作制企业职工是否具备认购股权的资格引发的诉讼法院是否受理？ 139

50．持股职工请求企业分配红利应如何处理？ 139

55．持股职工死亡后，其继承人提出要求继承该持股职工股权的，应如何处理？ 140

54．股份合作制企业的董事、高级管理人员违反竞业禁止义务，应如何承担责任？ 140

53．持股职工在章程约定的退股事由出现后，拒不办理相关退股手续应如何处理？ 140

57．经登记的公司股东请求法院判决否认其为公司股东的纠纷应否受理？ 141

第五节 公司案件司法认定的疑难问题 141

56．在国企改制中，股权转让与产权转让有什么区别？如果是一家非公司制国有企业转让，应签署的名字是“股权转让协议”还是“产权转让协议”？ 141

58．法院以公司股东出资不实为由追加其为被执行人，公司股东另行起诉，请求确认其已履行出资义务。此类纠纷法院应否受理？ 142

61．确定股东资格（即股权）是以工商登记为准，还是以实际出资为准？ 143

60．《公司法》第14条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。当分公司为被告时，公司是否应当作为共同被告？若作为共同被告，当债务确定后，是否仅须判决公司承担民事责任？ 143

59．因涉及非上市股份有限公司股权场外交易引发的纠纷是否受理？ 143

63．股权转让合同（无审批要求）的成立、生效要件，受让方何时取得股东权？公司内部登记与工商登记的区别及法律后果？成立即生效是否合适？ 144

62．因股权转让导致一人公司，对该股权转让合同的效力应如何认定？转让行为有效的条件如何认定？ 144

66．甲公司将其整个公司转让给某酒店，并签订了转让合同，某酒店购买后将甲公司更名为乙公司，因某酒店未履行支付转让款义务，甲公司被依法注销，现甲公司如何进行司法救济？ 145

65．自然人未办理工商登记，以个人名义签订巨额贸易合同的效力应如何认定？应否审查自然人的经营能力？ 145

64．中外合资经营企业的股权转让合同，未经有关部门审批的，对该合同效力应如何认定？ 145

69．执行董事落选后拒不交出公章、营业执照，其他股东能否起诉，应如何处理？ 146

68．在撤销权诉讼中，如果提起诉讼的原告除为公司的股东外，还是公司的法定代表人，这时，以公司为被告谁来应诉？ 146

67．两公司合资成立一新公司，甲公司占注册资本的60％。乙公司占注册资本的40％，甲公司有代表出任新企业法定代表人、财务主管等要职。在经营过程中，甲公司由于自身原因，撤回了法定代表人及其在新公司中的所有人员，并撤回50％的投资，乙公司不断向新企业投资以弥补甲公司 146

70．甲与乙曾合伙成立A公司，甲负责。甲同时在B公司中入股。后甲与乙产生矛盾，甲离开A公司到B公司任主要职务，但未与乙办理散伙事宜。此后乙以A公司名义与B公司发生业务，B公司欠A公司10万元钱。甲即以A公司合伙人的身份将款取走。乙对此不认可，以A公司名义起诉B公司，B 147

72．非股东受让外资企业股权，其股东资格的取得是否以外经贸部门批准为确认标准？ 148

71．某有限责任公司的公司章程中原来规定，股东在对外转让股权时，其他股东享有优先购买权。2006年6月1日，该公司召开股东会议，会议表决通过了修改公司章程的决议，删除了优先购买权的规定，并规定在公司面临停产、倒闭等生存危机时，经股东过半数同意，可以直接确定股权 148

74．关于母子公司，何为混同，其标准有哪些？什么条件具备时母公司要为子公司承担连带责任？什么条件具备时子公司要为母公司承担连带责任？ 149

73．非上市股份公司的股权转让程序是什么？是否应当在证券交易场所进行？ 149

76．双方在合资合同中约定了双方的出资比例和方式（一方以资金、另一方以专有技术出资），经验资机构验资并经工商部门登记成立了新的合资公司。后一方以另一方未转移技术资料为由向法院起诉要求解除合资合同，并要求赔偿损失。合资公司依合资合同成立后，双方之间的权利、义 150

75．某有限责任公司工商登记的股东与实际的股东不符，公司无股东名册，由几个实际股东对公司经营管理，几个实际股东对公司的项目的股份比例有一个书面约定，股东实际投入公司的资金与约定的比例不符，甲股东投入资金占公司全部资产的48％，甲要求按确认其为公司股东，占48 150

78．两个公司，同一套人马运作，仓库都一样，股东大部分相同，债权人可以要求公司的债务由另一个公司承担连带清偿责任吗？ 151

77．甲、乙、丙共同出资成立一公司，甲依约定应以一处房产出资，该房产并没有过户于公司名下，但由公司实际使用，2000年公司发现甲的房产是已设定抵押的房产，2004年公司欲起诉甲承担出资不实的责任，是否严格适用时效的规定？如果该公司未领营业执照，未经工商登记，还能以 151

80．债权转股权的效力，是依双方转股合同来确认生效的，还是依工商设立登记来确定效力？ 152

79．一个国有企业将资产分别转让给另两个国有企业，又未实现控股。受让的两个国有企业又同一个民营企业按《公司法》组织一个名字相同的有限公司，最先的国有企业与重新组建的有限公司是同一法人吗？ 152

1．当前，工商管理部门根据国家工商总局的规定对外出具的《注销（吊销）企业登记基本情况表》中，有“企业注销（吊销）原因”一栏，内容为“被吊销”。这种情况下应认定企业已被注销，还是被吊销？有的工商部门在企业未进行清算的情况下即将该企业予以注销，法院若认定企业 153

第一节 公司清算中的疑难问题 153

第六章 公司清算与破产疑难问题的处理 153

其他股东提起诉讼，要求对该财产权益进行分配，法院应如何处理？ 155

4．股东在公司注销后，取得公司在清算中遗漏的债权或财产权益， 155

2．公司办理注销登记后，股东发现公司在清算中遗漏债权或其他财产权益，股东能否对相关债务人或义务人主张权利？ 155

3．股东对外主张原公司的债权或财产权益时，是否应由全体股东作为共同原告提起诉讼？ 155

7．对解散法人的债权追索及清算方法及程序如何界定？ 156

6．股东未经合法清算注销公司后，又以自己名义主张公司对外债权或财产权益，应如何处理？ 156

5．公司在未向债权人足额清偿债务的情形下注销后，股东取得公司在清算中遗漏的债权或财产权益，公司债权人能否要求获得利益的股东在所获财产利益的范围内清偿债务？ 156

8．企业解散后清算主体怠于履行清算义务应承担什么民事责任？ 157

9．公司被吊销执照，欠款被诉。公司及股东均是被告，而公司又无偿还能力，是判决公司还是股东承担责任？ 158

12．如果公司已办理注销登记，清算组也已解散，又发现公司所有的遗漏财产，如何处理？ 159

11．法经〔2000〕24号复函“企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动”。如已设有清算组，是否仍可以用企业法人名义起诉应诉？ 159

10．企业经营中，由于股东之间产生矛盾致使营业执照被吊销，正常经营中断，股东成立了清算组后，在清算过程中矛盾重重，无法进行正常清算，陷入僵局，法院如何介入？介入后是否可比照企业破产的程序进行处理？ 159

15．破产案件中对破产企业的住房基金如何处理？ 160

14．对破产企业拖欠的职工住房公积金如何清偿？ 160

第二节 破产案件处理中的疑难问题 160

13．国家税款的滞纳金是否应作为破产债权列入第二清偿顺序？ 160

16．破产企业房屋产权权属不明确的如何确认？ 161

19．外商投资企业作为债务人向法院申请破产，是否需提交外商投资企业主管部门同意该企业破产的批准文件？ 162

18．债权人向法院申请外商投资企业破产，是否需提交外商投资企业主管部门同意该企业破产的批准文件？ 162

17．破产企业处于承包、租赁期间的，如何处理？ 162

同，但法院受理企业破产申请时，劳动合同已到期，应否向职工支付解除劳动合同的补偿金？ 163

22．企业停产时职工劳动合同未到期，企业亦未与职工解除劳动合 163

20．债务人的财产不足以支付全部破产费用，法院能否以此为由拒绝受理该破产案件？ 163

21．破产程序中对破产企业应收境外债权如何追收？ 163

26．相关法律、司法解释规定债权人在破产程序终结后一定期限内，可向其他债务人主张债权的，如何确定破产程序终结之日？ 164

25．法院裁定终结企业破产程序后，是否应当向债权人送达裁定书或发布公告？ 164

23．破产程序中，职工持生效的劳动仲裁裁决或法院判决要求清算组提前履行支付义务的，应如何处理？ 164

24．债权人以未收到债权申报通知为由逾期申报债权，并要求参与破产分配的，应如何处理？ 164

28．破产财产经拍卖程序流拍后应如何处理？ 165

27．企业破产程序终结后，涉及职工福利性住房的善后事宜应如何处理？ 165

29．企业进入破产程序后，尚未履行的合同应如何处理？ 166

31．破产程序中的取回权应如何行使？ 167

30．企业破产后，附着于国有划拨土地上的建筑物如何变现？ 167

34．债务人被法院宣告破产还债，债权人应通过何种方式向保证人主张权利？ 169

33．在债权人会议上，最大的债权人未对提交讨论的分配方案表态，此后亦未在承诺的期限内另行表态，且一直拖延至今。在此情形下，该分配方案何时、在何条件下生效？ 169

32．某公司原为事业单位，人员均为事业编制，后改制为事业、企业并存，领有企业法人执照，实行一套人员两块牌子管理，该公司是否可以申请破产？ 169

35．保证人破产后，债权人如何申报债权并进行受偿？ 170

36．公司在破产程序终结后办理注销登记，又发现公司破产清算程序中遗漏债权或其他财产权益，应当如何处理？ 171

2．转账支票经委托收款人在被背书栏填写“委托收款”后，此票据能否再背书转让？ 172

1．持票人善意取得已被挂失止付的票据，能否向出票人主张票据权利？ 172

第七章 票据与存单纠纷案件中疑难问题的处理 172

第一节 票据纠纷案件中的疑难问题 172

4．如何理解票据持票人取得票据时的“给付对价”？ 173

3．依据合同关系取得未经背书转让记名支票的持票人，是否是正当的票据持票人？ 173

6．支票的出票人与付款银行的付款纠纷是否属于票据纠纷？ 174

5．支票的持票人只主张票据记载的部分款项，如何处理？ 174

9．公示催告的方式及期间如何起算？ 175

8．哪几类票据能不能申请公示催告？ 175

7．委托付款纠纷案件，作为划款依据的转账支票上未加盖收款银行的交换章，负责票据交换工作的银行是否应作为共同被告参加诉讼？ 175

13．受托付款银行在付款时尽到了对支票、持票人资格的形式审查的一般注意义务，而未发现须经特别注意才能发现的支票涂改的，对于付款所导致的损失是否承担赔偿责任？ 176

12．当事人在签发支票时应以中文大写和数码同时记载，但却仅填写了小写数码而并未以大写填写的，是否应对他人涂改支票而造成的损害承担过错责任？ 176

10．如何认定公示催告申请人的主体资格？ 176

11．当事人之间不存在真实交易关系和债权债务关系时，一方是否可以向另一方签发转账支票？ 176

15．刑事案件中追回的赃款已部分发还存款单位，刑事判决“继续追缴赃款，发还存款单位”，相关民事案件如何处理？ 177

第二节 存单纠纷案件中的疑难问题 177

14．空白票据的补充权如何认定？要书面授权吗？ 177

17．公安机关在刑事侦查期间将出资人收取的高息暂扣后，出资人通过民事诉讼向金融机构主张权利时，被暂扣的高息是否冲抵本金？ 178

16．犯罪嫌疑人（用资人）直接还出资人存入金融机构的款项被公安机关作为赃款收缴后，出资人持存款凭证通过民事诉讼向金融机构主张权利，如何处理？ 178

21．几类保证金的性质如何认定？ 179

20．如何认定银行内部规定的效力？ 179

18．对凭密支付款项的流失责任如何认定？ 179

19．由于印鉴或身份证等证件系伪造、变造，导致金融机构错误付款的民事责任如何承担？ 179

22．如何划分法律适用的位阶层次？ 180

1．汽车车主A雇用司机B，为其开车，B驾驶着A的汽车在津塘高速公路行驶时，与前车追尾相撞，造成B当场死亡，经交警部门责任认定，B负事故的全部责任，B的配偶及儿女向A请求赔偿死亡赔偿金、丧葬费、抚养费、精神损失费等。（1）B是否存在重大过失？（2）若B存在重大过失，能 181

第一节 侵权损害赔偿案件中的疑难问题 181

第八章 侵权损害赔偿与农村承包疑难问题的处理 181

2．原告王某到被告刘某开办的旅店（个体工商户）住宿，王某欲做瓜的买卖，刘某即为王某介绍了一位瓜农孙某，王某与孙某在刘某的旅店谈生意时，王某喝了孙某购买的酸牛奶后即昏迷过去。醒来后孙某不知去向，王称自己丢失9700元现金，即向公安机关报案，公安机关立案后，侦查 182

4．工人甲在矿主B承包的煤矿工作，工作中工人甲受伤，未作工伤认定，直接向法院提起诉讼。应按工伤赔偿标准进行赔偿，还是按人身损害标准赔偿？ 183

3．原告以车辆受损为由，要求被告赔偿。经交警部门事故责任认定是被告所有的解放自卸车主车挂钩断裂，导致挂车与主车脱离，与原告所有的，相向而行车辆发生碰撞，被告负本次事故的全部责任。被告对事故责任认定不服，在本案中提出鉴定申请，挂钩是先断裂，后碰撞，还是挂钩 183

6．甲是某单位司机，下班以后其驾驶单位车辆外出喝酒，酒后其在行驶中将乙撞伤致残。交警部门认定司机甲负全部责任。乙向人民法院起诉请求车辆所有人单位和司机甲赔偿损失。一审法院依据《人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第8条规定“法人或其他组织的法定代表人， 184

是否应当承担连带责任？ 184

5．事实车主雇佣的司机在交通事故中死亡，挂靠单位（法定单位） 184

8．教师跳槽，用人单位于“超过仲裁时效期间”提起仲裁，被驳回。用人单位以侵权之诉（不正当竞争）起诉教师及接受单位能否得到支持（在两年诉讼时效期间）？ 185

7．甲代理乙出口货物，外商付款打入甲账户，因甲欠开户行贷款未还，银行依约定扣收了外商的此笔付款，乙起诉银行侵权，要求银行返还错扣的货款。银行是否构成侵权？ 185

11．已经房产登记机关登记确权的房屋，其他人能否以登记的产权人与实际产权人不符为由，直接提起民事确权之诉？是否应先走行政程序解决？ 186

10．目前，医疗纠纷案件在法律适用上是否还是应参照《医疗事故处理条例》处理？该条例与人身损害赔偿司法解释有冲突的地方如何解决？ 186

9．毗连建筑物的使用权人非法侵占外墙、楼顶等，其中个别业主诉可以吗？还是必须由业主委员会来起诉？ 186

12．最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）中规定，对于承包地征收补偿费用分配纠纷，属于民事纠纷，应由人民法院受理，同时规定，征地补偿安置方案确定时已经具有本集体、经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应 187

第二节 农村土地承包案件中的疑难问题 187

13．在农村土地承包类的案件中，村民委员会违反民主议定原则，未通过2/3以上村民或村民代表的同意，与集体经济组织以外第三人签订合同，本应确认合同无效，但《解释》第25条第2款规定，可在第三人大量投入或超过一年，不支持合同无效，怎样处理此类案件？ 188

15．农村土地承包案件中，对村委会以“均田制”抗辩的，对于“均田制”如何把握？ 189

14．农村土地承包合同双方约定如果承包方交承包费，发包方有权解除合同，但在诉讼中承包方主动交纳承包费，发包方仍然要求解除合同，是否应当得到支持？ 189

1．期货公司向居间人返佣如何认定与处理？ 190

第九章 期货案件审判疑难问题的处理 190

2．客户对系列客户出具担保的责任形式如何认定？ 192

3．借用编码交易亏损的责任如何承担？ 193

4．错单差价弥补与认定应注意什么？ 194

5．期货公司如何行使平仓权利？ 195

7．期货公司对多平仓部分的损失应当如何承担民事责任？ 196

6．强行平仓顺序与责任承担如何界定？ 196

8．办理出金的民事责任如何认定？ 197

9．某期货公司是否已将客户的交易指令入市交易？（1）混码交易对交易真实性的影响（2）买卖方向对交易真实性的影响（3）客户交易指令单对交易真实性的影响（4）举证责任分配对交易真实性的影响 198

10．利用关联公司编码进行混码交易是否违法？ 199

12．《期货司法解释》是否适用以前没有规定的案件？ 200

11．客户与某期货公司是否系全权委托？ 200

2．分期分批还款合同，其诉讼时效怎样计算？ 202

1．如何审查诉讼时效？ 202

第十章 诉讼时效确认中疑难问题的处理 202

5．没有约定还款期限的债权债务关系，债权人的起诉是否受诉讼时效限制？若受限制，起算时点是以债权人初次提出还款之日，还是债权债务关系发生的次日？ 203

4．原告起诉时明显已超过诉讼时效，且被告一方未到庭应诉也未答辩，法院是否应依职权直接裁定驳回原告的起诉？ 203

3．律师见证书是否属于合法的主张权利的方式？ 203

6．（1）对未订立书面合同的连续买卖关系，诉讼时效期间应如何计算？（2）是逐笔计算，还是以整个买卖交易终结之日为起算点？（3）在该种买卖活动终结后，当事人进行对账结算并出具了没有还款时间的欠条或对账单，诉讼时效期间的起算点如何确定？（4）若该欠条或对账单又未 204

7．债务人在超过诉讼时效的债权人发出的对账单上盖章是否产生诉讼时效中断？如果中断，对于没有清偿期的对账单，诉讼时效何时起计算？ 205

9．当事人要求确认合同无效，而该合同中对履行期限没有约定，诉讼时效应从何时开始计算？ 206

8．张三借给李四1万元钱，李四到期不还并下落不明。张三于诉讼时效期间内向人民调解委员会申请调解，但人民调解委员会经一个多月时间努力查找，仍找不到李四，只好告诉张三让他向法院起诉，但此时已超过诉讼时效期间。法院受理后形成两种意见：一是张三向人民调解委员会申请 206

11．已履行的无效合同的诉讼时效即无效合同是否受诉讼时效约束？ 207

10．关于诉讼时效：（1）业主拖欠物业公司的物业管理费持续四年后，物业公司起诉业主，法院是否会以诉讼时效已过而驳回，还是只支持两年的欠费？（2）开发商延期办理房产证，业主在合同约定办理期限之日起五年才起诉，并要求承担五年的违约金，按每日合同总标的的千分之一承 207

14．对无效合同的确认是否受诉讼时效的限制？如果是，那么诉讼时效期间的起算点如何确定？ 208

13．债务超过诉讼时效后，债权人向债务人发了一份债务确认书，但在确认书中并未昭示要求债务人继续承担还款责任，债务人签收了确认书，能否认定当事人重新与达成了债权债务关系？ 208

12．债务超过诉讼时效后，债务人偿还了部分债务，但未明示继续偿还剩余债务，债权人起诉剩余债务，是否超过诉讼时效？ 208

15．原告与被告诉讼发生在三年前，现原告诉请要求解除合同，并要求被告承担赔偿损失等责任，解除合同属形成权当无异议，对其不适用诉讼时效；但解除合同后的赔偿责任时效如何确定？是从纠纷发生起算还是合同解除后起算？ 209

3．债权人主张诉讼时效中断的举证责任？ 210

2．代位权案件中举证责任的分配？ 210查看更多关于最高人民法院专家法官阐释民商法裁判疑难问题的内容