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第一章 担保法概述 1

第一节 担保法的概念与适用范围 1

一、什么是担保？ 1

二、担保有哪些特点？ 3

三、哪些法律规定调整担保法律关系？ 4

四、我国采用哪种立法模式规定保证和其他债权担保？ 5

五、担保法的意义是什么？ 7

六、担保活动应遵循的原则有哪些？ 7

七、如何理解《担保法》在时间上的适用范围？ 8

八、如何理解《物权法》的溯及力？ 16

九、如何把握《物权法》、《担保法》、《担保法解释》法律适用之间的衔接？ 17

第二节 担保方式 19

一、如何理解担保方式？ 19

二、什么是人的担保？ 20

三、什么是物的担保？ 20

四、什么是金钱担保？ 22

五、什么是法定担保和约定担保？ 22

六、什么是典型担保与非典型担保？ 23

七、什么是所有权保留？ 24

八、什么是让与担保？ 25

九、如何认定进口押汇中的担保关系？ 27

十、如何对待司法程序中的担保？ 31

十一、什么是国债质押回购？ 33

十二、票据保证是否与民事保证相同？ 34

十三、股票持有人以其股票账户出质与开户券商签订的监管协议是否应认定为有效？ 35

第三节 担保合同 40

一、不存在担保法意义上的法律关系能否认定为担保合同？ 40

二、如何确定担保合同纠纷中的管辖法院？ 44

三、担保人承担补充责任的，债权人是向主债务人住所地或其财产所在地法院申请执行，还是向担保人住所地法院申请执行？ 44

四、执行担保应将担保物移交执行法院还是依法到有关机关办理登记手续？ 47

五、我国法律关于公司对外提供担保的限制有哪些？ 49

六、新《公司法》颁行后是否适用《担保法解释》第四条的规定？ 50

第四节 反担保 51

一、什么是反担保？ 51

二、反担保的特点是什么？ 52

三、反担保的方式是什么？ 54

四、为什么留置不能采用反担保方式？ 56

五、为什么定金不能采用反担保方式？ 57

六、如何在反担保中适用担保的规则？ 58

第五节 对外担保 60

一、什么是对外担保？ 60

二、对外担保有哪些特点？ 61

三、如何理解对外担保的适用范围？ 62

四、导致对外担保无效的几种方式？ 63

第六节 独立担保 65

一、什么是独立担保的担保制度？ 65

二、如何理解独立担保的概念和特征？ 66

三、如何理解独立担保欺诈例外的内涵？ 69

四、我国独立担保实践中存在什么问题？ 71

五、什么是银行保函？ 73

六、什么是银行保函的转开？ 74

七、如何理解反担保函的独立性？ 76

八、反担保函中担保人应履行的义务有哪些？ 80

九、银行独立保证与备用信用证有什么区别？ 82

第七节 无效担保合同 85

一、什么是无效担保合同？ 85

二、如何理解担保合同因主合同无效而无效？ 85

三、如何理解担保合同因自身不符合合同的有效条件而无效？ 87

四、有哪些情况能造成担保合同无效？ 90

五、为什么违背保证人真实意愿的担保合同无效？ 90

六、如何理解无效担保合同中担保人责任的性质？ 92

七、无效担保合同中担保人的缔约过错责任与有效保证合同中保证人的保证责任有哪些区别？ 94

八、无效担保责任承担的范围是什么？ 95

九、主合同有效而担保合同无效的情况下，担保人如何承担责任？ 96

十、担保合同因主合同无效而无效的情况下，担保人如何承担责任？ 97

十一、担保合同无效情形下担保人如何行使追偿权？ 98

十二、如何计算无效合同诉讼时效的起算点？ 99

第二章 保证 103

第一节 保证概述 103

一、什么是保证？ 103

二、如何正确理解保证的含义？ 104

三、什么是保证的特征？ 104

四、如何理解保证的从属性？ 105

五、如何理解保证的补充性？ 108

六、如何理解保证的相对独立性？ 109

第二节 保证合同的成立与生效 110

一、保证合同的成立要件有哪些？ 110

二、如何认定保证人提供保证的意思表示？ 112

三、为什么保证合同要采用书面形式？ 114

四、书面保证合同的形式有几种？ 115

五、安慰函是一种保证吗？ 117

六、公民之间的口头担保合同是否有效？ 118

七、口头保证在什么条件下有效？ 119

八、保证合同生效的要件是什么？ 120

九、为什么保证人提供保证的意思一定要真实？ 120

十、如何理解保证合同不得违反社会公共利益？ 124

第三节 保证人 126

一、能够承担保证责任的其他组织有哪些？ 126

二、为什么国家机关不能担任保证人？ 128

三、国家机关如何承担保证合同无效后的法律责任？ 129

四、是否有条件地允许国家机关为外国政府和国际经济组织的债权提供担保？ 131

五、以公益为目的的事业单位法人与社会团体法人能否担任保证人？ 132

六、如何界定企业法人的分支机构和职能部门？ 134

七、为什么企业法人的分支机构和职能部门不得为保证人？ 135

八、企业法人的分支机构提供保证后如何承担保证责任？ 136

九、保证人的代为清偿能力能否为保证人的资格要件？ 138

十、案外人申请加入诉讼自愿为债务人承担保证责任是否应予准许？ 140

第四节 保证人的权利与义务 145

一、什么是抗辩权？ 145

二、抗辩权有哪些分类？ 147

三、什么是抗辩权的特征？ 147

四、保证人有哪些抗辩权？ 150

五、保证人享有哪些属于主债务人的抗辩权？ 151

六、保证人享有哪些属于保证人的抗辩权？ 152

七、一般保证的保证人行使先诉抗辩权的条件有哪些？ 155

八、一般保证的保证人行使先诉抗辩权的限制是什么？ 157

九、哪些保证人可以享有追偿权？ 160

十、保证人在什么情况下能够行使追偿权？ 161

十一、司法实践中可采取何种方式实现追偿权？ 162

十二、主债权已过诉讼时效的情形下担保人如何行使追偿权？ 163

十三、保证人能否预先行使追偿权？ 165

第五节 保证方式 166

一、保证的方式有哪些？ 166

二、什么是一般保证？ 167

三、什么是连带责任保证？ 168

四、如何正确理解《担保法》第十九条关于“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定？ 169

五、连带保证责任与连带共同保证有什么区别？ 171

第六节 保证责任 173

一、什么是保证债务？ 173

二、对保证责任范围没有约定，保证人如何承担保证债务？ 173

三、保证人是否应当对法院错判导致债权利息扩大的损失承担保证责任？ 175

四、保证责任与保证合同无效的民事责任的区别是什么？ 176

五、在何种情况下能免除和消灭保证人的保证责任？ 177

六、债权人未经保证人同意转让债权，保证人是否可免除保证责任？ 179

七、债务人未经保证人同意转让债务，保证人是否还应承担保证责任？ 180

八、主合同变更是否对保证责任有影响？ 182

九、保证责任与债务承担有什么区别？ 184

十、“借新还旧”的保证中，保证人如何承担保证责任？ 187

十一、审理借款合同纠纷案件中如何认定“改变贷款用途”？ 188

十二、保证人于二审期间自行履行担保责任能否影响判决结果？ 193

十三、保证人自愿履行保证责任的，可否认定为有效？ 197

十四、注册资金保证与《担保法》规定的保证有什么区别？ 197

十五、如何承担保证监督专款专用的保证责任？ 201

第七节 保证期间 203

一、什么是保证期间？ 203

二、规定保证期间的意义是什么？ 204

三、为什么将保证期间理解为除斥期间？ 205

四、保证期间有哪几种类型？ 208

五、主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，如何计算保证期间？ 210

六、保证期间与诉讼时效之间的关系是什么？ 211

七、保证期间届满后的法律后果是什么？ 214

八、如何理解最高人民法院《144号通知》关于6个月特别期间的法律适用？ 216

九、保证期间是否应从主债务的最后一笔还款期限开始计算？ 217

十、当事人约定保证期间超过两年是否有效？ 222

第八节 特殊保证 223

一、什么是最高额保证？ 223

二、最高额保证的保证期间约定不明的，保证人如何承担责任？ 224

三、什么是共同保证？ 225

四、共同保证中如何承担保证责任？ 227

五、保证期间内，人民法院受理债务人破产案件的，债权人能否既申报债权又请求保证人履行保证责任？ 229

六、债务人破产案件受理后的债务利息是否属于破产债权？ 230

七、审理保证保险案件时应注意哪些问题？ 235

第三章 抵押 239

第一节 抵押权的概念和特点 239

一、什么是抵押权？ 239

二、抵押权有哪些特点？ 240

三、抵押权有哪些分类？ 242

第二节 抵押权的设定 243

一、什么是抵押合同的当事人？ 243

二、当事人是否必须以书面形式订立抵押合同？ 244

三、抵押合同应包括哪些内容？ 245

四、可用于抵押的财产有哪些？ 246

五、尚未取得所有权的建筑物能否设定抵押？ 249

六、审判实践中如何理解“房随地走”或“地随房走”？ 250

七、乡镇、村企业的建设用地使用权能否单独抵押？ 251

八、不得用于抵押的财产有哪些？ 252

九、《物权法》关于不动产登记的规定与《担保法》有什么不同？ 255

十、动产抵押是否必须经登记才能生效？ 256

十一、行政机关未依法履行审查职责作出的预售商品房抵押登记行为是否有效？ 258

十二、物权登记和商事登记有什么不同？ 261

第三节 抵押权的效力范围 263

一、什么是抵押权的担保范围？ 263

二、如何理解主债权、利息和违约金？ 263

三、如何确定损害赔偿金？ 264

四、保管担保财产的费用是否应纳入担保物权的担保范围？ 265

五、什么是实现担保物权的费用？ 266

六、当事人是否可以另行约定担保物权所担保的债权范围？ 266

七、对判决已经确定了违约金计算至实际给付之日的，法院如何执行？ 267

第四节 抵押人的权利 270

一、抵押人以无处分权的财产设定抵押的后果是什么？ 270

二、如何处理抵押物抵押权与租赁权的冲突？ 271

三、房屋抵押后承租人与出租人订立的租赁合同对受让人是否有效？ 273

四、抵押合同签订后，如抵押人在抵押期间于地上新建房屋，此新建房屋是否属于抵押权之标的物？实现抵押权时应如何处置？ 280

第五节 抵押权人的权利 281

一、什么情况下抵押人转让抵押财产有效？ 281

二、债权转让的，担保该债权的抵押权是否一并转让？ 282

三、同一财产有两个以上债权人抵押的，如何界定抵押权人的清偿顺序？ 283

第六节 抵押权的实现 286

一、抵押权人如何实现抵押权？ 286

二、抵押权人为实现抵押权处理抵押财产的方式有哪些？ 288

三、如何处理抵押财产毁损或者价值减少？ 289

四、如何认定恶意抵押？其效力如何？ 291

五、什么是抵押权的顺序？ 292

六、如何认定抵押顺序的抛弃与转让？ 293

七、抵押财产如何收取孳息？ 295

八、如何处理抵押财产变现后价款超过债权数额或者不足清偿债权的情况？ 296

九、物上保证人对已过诉讼时效的债务承担物上担保责任后，是否可以向债务人追偿？ 296

十、抵押权人实现抵押权后，为债务人提供抵押担保的第三人对债务人是否享有追偿权？ 297

第七节 抵押权的消灭 299

一、抵押权人未在主债权诉讼时效期间行使抵押权，其权利如何保护？ 299

二、同一债权上，当物保与人保并存时，债权人如何主张权利？ 301

三、有哪些原因可导致抵押权消灭？ 303

四、债权人未经抵押人同意转让债务，抵押权是否消灭？ 304

第八节 特殊抵押权 306

一、我国法律是否允许浮动抵押？ 306

二、动产浮动抵押是否需要登记？ 308

三、动产浮动抵押中如何保护正常经营活动中买受人的利益？ 309

四、在什么情况下能固定浮动抵押的财产？ 310

五、什么是抵押权人的优先受偿权？ 311

六、承包人的建设工程价款是否应优先于抵押权人的债权受偿？ 313

七、申请执行人在参与分配时对经其申请保全的财产是否享有优先受偿权？ 315

八、如何严格依照法律规定确认参与分配中的优先受偿债权？ 317

九、什么是最高额抵押？ 320

十、最高额抵押权设立前已经存在的债权能否被转入最高额抵押担保的债权范围内？ 322

十一、能否转让最高额抵押所担保的主债权？ 322

十二、抵押权人与抵押人能否协议变更最高额抵押的有关内容？ 323

十三、如何确定最高额抵押权所担保的债权？ 325

十四、如何理解最高额抵押权中“约定的债权确定期间届满”？ 325

十五、最高额抵押中，没有约定债权确定期间或者对债权确定期间约定不明确时，如何确定债权？ 326

十六、为什么债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销是最高额抵押权所担保债权确定的事由？ 327

十七、确定最高额抵押权所担保的债权额将产生哪些法律效力？ 328

十八、最高额抵押权可否适用一般抵押权相关条款的规定？ 329

十九、最高额抵押权与一般抵押权相比具有哪些特殊性？ 330

第四章 质押 333

第一节 质权概述 333

一、质权与质押是否一样？ 333

二、什么是不动产质权、动产质权和权利质权？ 334

三、什么是民事质权、商事质权和营业质权？ 335

四、什么是占有质权、收益质权和归属质权？ 336

第二节 动产质权 337

一、动产质权的概念和特点是什么？ 337

二、法律、行政法规禁止转让的动产能否出质？ 339

三、质押合同可否采用书面形式？ 339

四、质押合同应包括哪些内容？ 340

五、质权无效是否质权合同也无效？ 342

六、如何理解使质权生效的“交付”？ 342

七、买受人购车后未能如约履行付款义务，但将车交回的，能否定性为动产质押？ 343

八、质权人是否有权收取质押财产的孳息？ 346

九、在质权存续期间，质权人未经出质人同意能否擅自使用、出租、处分质押财产？ 347

十、质权人未尽妥善保管质押财产的义务应承担什么责任？ 348

十一、当质押财产毁损或者价值明显减少时，如何保护质权人的权益？ 350

十二、在质权存续期间，质权人是否有权将质物转质？ 352

十三、在质权人放弃质权的范围内，其他担保人能否免除担保责任？ 353

十四、质权人是否有返还质物的义务？ 354

十五、质权人如何实现质权？ 355

十六、如何处理质权人在债务履行期届满后未及时行使质权的情况？ 356

十七、如何处理质押财产变价款的归属？ 357

十八、为什么我国法律规定禁止流质契约？ 359

十九、质权人与出质人设立最高额质权协议是否有效？ 360

二十、被执行人保证金账户内存款在满足质权人优先受偿权的情况下，可否依法予以执行？ 361

第三节 权利质权 364

一、什么是权利质权？ 364

二、权利质权的效力范围有哪些？ 366

三、质权人能通过哪些途径实现权利质权？ 367

四、以仓单、提单质押所设定的质权是否属于证券债权质权？ 367

五、记载有“不得转让”的有价证券能否设定质权？ 369

六、以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权何时成立？ 370

七、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人如何实现质权？ 373

八、以票据和债券质押的，但未在出质的票据上背书记载“质押”字样的，能否构成票据质押？ 374

九、以存单质押的，为什么签发银行核押后又受理挂失手续并造成存款流失的应承担民事责任？ 376

十、基金份额、股权可否用于出质？ 377

十一、以基金份额、股权出质的，其权利质权设定的生效条件是什么？ 379

十二、能否转让出质后的基金份额和股权？ 30

十三、出质人能否以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质？ 381

十四、知识产权质权可否自由转让或者许可他人使用？ 383

十五、应收账款能否出质？ 385

十六、如何设定应收账款出质的权利质权？ 386

第五章 留置 389

第一节 留置权概述 389

一、什么是留置权？ 389

二、留置财产为可分物的，债权人能否留置其占有的全部债务人动产？ 390

第二节 留置权的取得 390

一、留置权的成立要具备哪些要件？ 390

二、留置权的成立应受到哪些限制？ 392

第三节 留置权的效力 394

一、债权人能否留置与债权不属于同一法律关系的动产？ 394

二、留置权人是否有保管的义务？ 396

三、留置权人是否有收取孳息的权利？ 398

四、留置权实现的条件是什么？ 398

五、有哪些实现留置权的方法？ 400

六、债务人是否可以请求留置权人行使留置权？ 402

七、同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人是否享有优先受偿的权利？ 402

第四节 留置权的消灭 403

一、留置权消灭的条件有哪些？ 403

二、留置权人是否会因对留置财产丧失占有而丧失留置权？ 404

三、留置权人接受债务人另行提供的担保是否丧失留置权？ 405

四、什么情况下债务人另行提供担保将导致留置权消灭？ 405

第六章 占有 407

一、什么是占有？ 407

二、如何确定被占有的不动产或者动产的使用、收益及损害赔偿责任？ 409

三、占有人因使用占有的不动产或者动产致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人是否应当承担赔偿责任？ 410

四、无权占有人是否应当向权利人返还原物及其孳息？ 411

五、占有的不动产或者动产毁损或灭失的，该不动产或者动产的权利人能获得哪些赔偿？ 412

六、占有人返还原物请求权是否受行使期间的限制？ 413

第七章 定金 415

一、什么是定金？ 415

二、定金与预付款是否一样？ 416

三、签订定金合同有什么特殊要求？ 417

四、定金合同的成立应具备哪些条件？ 419

五、定金的担保效力有哪些？ 420

六、因不可归责于当事人双方的事由未能订立房屋买卖合同的立约定金是否适用定金罚则？ 421

七、未取得商品房预售许可证明预售房屋导致预售合同无效的，出卖人是否应双倍返还预付购房款？ 425

附录 429

中华人民共和国物权法（节录） 429

中华人民共和国担保法 442

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 459

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