职务侵权赔偿责任研究 从侵权法与国家赔偿法的关系切入PDF格式文档图书下载

导言 1

一、选题缘起 1

二、研究的路径 3

三、研究方法 5

第一章 职务侵权赔偿责任立法模式的考察 6

第一节 大陆法系国家 6

一、侵权法调整模式 6

（一）德国 6

（二）苏联（俄罗斯） 17

二、《国家赔偿法》与侵权法并行调整模式 18

（一）日本 18

（二）法国 23

第二节 英美法系国家 30

（一）英国 30

（二）美国 34

第三节 我国立法模式 38

小结：立法模式差异的分析 42

第二章 《国家赔偿法》与侵权法的关系 46

第一节 国家赔偿制度概说 46

一、《国家赔偿法》产生的原因分析 46

（一）国家赔偿责任理论的发展 46

（二）无过失侵权责任的发展 51

（三）侵权责任法上关于国家赔偿责任的空白 52

二、《国家赔偿法》的属性 53

（一）各种学说 53

（二）公私法的划分 55

（三）对《国家赔偿法》属性争议的见解 59

三、《国家赔偿法》上的制度 60

（一）公权力行使致害的侵权赔偿 61

（二）公共设施致害的侵权赔偿 66

第二节 侵权法与《国家赔偿法》的关系的范式 69

一、平行区分调整的关系 69

（一）宏观层面——私法与公法的平行区分调整 69

（二）微观层面——侵权法对《国家赔偿法》的影响 74

二、一般法与特别法的关系 77

第三节 我国《国家赔偿法》与《民法通则》第121条的关系 78

一、我国学者观点的述评 78

（一）一般法与特别法关系 78

（二）排斥关系 80

（三）并行关系 81

（四）竞合关系 82

二、本文的观点 84

（一）责任的构成要件 85

（二）关于损害赔偿的范围 89

（三）关于时效的规定 90

（四）关于诉讼程序 90

第三章 职务侵权赔偿责任——特殊的民事侵权责任 93

第一节 特殊民事侵权责任的属性分析 93

一、职务侵权行为所生的法律关系的性质分析 94

二、关于限制赔偿 97

三、关于国家赔偿的理论基础 99

第二节 职务侵权赔偿与侵权责任法的契合性 101

一、从侵权责任的维度 101

（一）侵权责任的本质 101

（二）侵权责任的弹性机制与开放性 102

（三）侵权责任（法）所具有的功能 105

二、公法责任定位的局限 106

三、权利制约权力——以民事责任制约权力 108

第三节 职务侵权赔偿责任的特殊构成分析 109

一、大陆法系——违反对第三人的职务义务 110

（一）职务义务 111

（二）对第三人的职务义务 113

（三）自由裁量权与对第三人的职务义务 116

二、英美法系——注意义务 117

（一）政策（policy or planning）与操作性措施（operation or im-plementation of the policy） 118

（二）两阶的标准（two-pronged test） 121

小结： 125

第四章 职务侵权赔偿责任与其他救济制度的关系 127

第一节 在侵权责任法体系内 127

一、与一般侵权责任的关系 127

（一）构成要件上 127

（二）责任的适用关系上 133

二、侵权责任的竞合 134

（一）职务侵权赔偿责任与公共设施致害的侵权责任的竞合 134

（二）公共设施致害的侵权责任与工作物的侵权责任 136

三、职务侵权赔偿责任与使用人（雇主）责任 141

（一）使用人责任与雇主责任 141

（二）职务侵权赔偿责任与使用人责任 144

（三）职务侵权赔偿责任与雇主责任（替代责任） 151

第二节 与行政诉讼救济制度的关系 151

一、职务侵权赔偿责任与司法审查（行政诉讼）的关系 151

（一）日本 155

（二）德国 157

（三）英国 160

小结： 161

二、行政行为效力的判定与职务侵权赔偿责任的违法性构成要件的判定 163

第五章 我国职务侵权赔偿责任的建构 167

第一节 立法模式的选择 167

一、职务（公权力）不法行为责任的性质 168

二、职务侵权赔偿责任的立法模式 170

（一）目前的几个代表性的侵权责任（行为）法的草案或建议稿中的方案设计 170

（二）职务侵权赔偿责任与用人者（雇主）责任的关系 176

第二节 具体制度的设计 185

一、职务（公权力）侵权责任的构成要件 185

（一）违法性 185

（二）归责原则 198

（三）因果关系 202

（四）损害 207

二、公共设施致害的侵权赔偿责任 213

（一）公共设施致害的责任与《民法通则》第121条的关系 213

（二）是否专设公共设施致害的国家赔偿责任规范 214

参考文献 220

后记 233

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